民法第398条：抵当権の目的である地上権等の放棄

そこを塞いでおるのが民法398条じゃ。放棄しても抵当権者には対抗できぬ。第十章の本則を締めくくる一条じゃぞ。

条文の言葉をよう見よ。「対抗することができない」じゃ。無効とは書かれておらぬ。

放棄は放棄として効力を持つが、抵当権者との関係では無かったものとして扱う——民法377条2項や民法260条2項と同じ型じゃな。行為は有効だが、特定の者には主張できぬ。

民法369条2項は「地上権及び永小作権も、抵当権の目的とすることができる」と定めておる。抵当権者は、その地上権や永小作権の価値を担保として当てにしておるわけじゃ。

ところが権利者が一方的に放棄すれば、担保は一瞬で消える。それでは地上権を担保に取る者などおらぬ。398条は、その不安を条文で取り除いておるのじゃな。

よい見方じゃ。369条で開いた道を、398条が守っておる。

この398条までが第一節〜第三節、いわば普通抵当権の条文じゃ。次の民法398条の2からは第四節「根抵当」——担保する債権が定まらぬ抵当権の世界が始まるぞ。