刑法第43条：未遂減免

条文の内容

部分	内容
本文	犯罪の実行に着手してこれを遂げなかった者は、その刑を減軽することができる
ただし書	ただし、自己の意思により犯罪を中止したときは、その刑を減軽し、又は免除する

未遂未遂未遂みすい犯罪の実行に着手して、これを遂げないこと（刑法43条本文）。未遂を罰するかどうかは、刑法44条により各本条が定めます。用語ページを見る →の出発点は実行の着手実行の着手実行の着手じっこうのちゃくしゅ犯罪の実行行為を開始すること。刑法43条は「犯罪の実行に着手してこれを遂げなかった者」を未遂としており、着手があってはじめて未遂が問題になります。用語ページを見る →です。着手がなければ、そもそも未遂になりません。

本文とただし書——「できる」と「する」

	条文	効果	裁量
障害未遂障害未遂障害未遂しょうがいみすい中止未遂にあたらない未遂のこと。刑法43条本文により、刑を減軽することが「できる」にとどまります。用語ページを見る →	43条本文	刑を減軽することができる	裁量的
中止未遂中止未遂中止未遂ちゅうしみすい自己の意思により犯罪を中止した場合の未遂（刑法43条ただし書）。刑は必ず減軽または免除されます。用語ページを見る →	43条ただし書	刑を減軽し、又は免除する	必要的

なお、未遂を処罰するかどうかは第43条が決めているのではありません。刑法44条が「未遂を罰する場合は、各本条で定める」としています。

判例——「実行の着手」はどこか

最判平成30年3月22日は、現金を被害者宅に移動させたうえで警察官を装った被告人に現金を交付させる計画の一環として述べられた嘘について、その嘘の内容が、現金を交付するか否かを被害者が判断する前提となるよう予定された事項に係る重要なものであり、被害者に現金の交付を求める行為に直接つながる嘘が含まれ、被害者にその嘘を真実と誤信させることが即座に現金を交付してしまう危険性を著しく高めるといえるなどの事実関係の下では、その嘘を一連のものとして述べた段階で、現金の交付を求める文言を述べていないとしても、詐欺罪の実行の着手が認められるとしました。

また最判昭和54年12月25日は、拘禁場または械具の損壊による加重逃走罪について、逃走の手段としての損壊が開始されたときには、逃走行為自体に着手した事実がなくとも、実行の着手があると判示しています。

資格別の演習

司法書士正誤問題AI生成類題

犯罪の実行に着手してこれを遂げなかった者は、その刑を減軽しなければならない。

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解答：×

誤りです。刑法43条本文は「減軽することができる」と定めています。必要的な減軽・免除となるのは、同条ただし書の中止未遂の場合です。

司法書士正誤問題AI生成類題

自己の意思により犯罪を中止したときは、その刑は減軽され、または免除される。

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解答：◯

正しい記述です。刑法43条ただし書は「その刑を減軽し、又は免除する」と定めており、必要的です。

司法試験正誤問題AI生成類題

詐欺罪において、被害者に現金の交付を求める文言をまだ述べていない段階であっても、実行の着手が認められることがある。

解答・解説を見る

解答：◯

正しい記述です。最判平成30年3月22日は、交付の判断の前提となる重要な嘘であり、交付を求める行為に直接つながる嘘が含まれ、即座の交付の危険性を著しく高めるといえる事実関係の下で、一連の嘘を述べた段階で実行の着手を認めました。